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代码05553经济法学专业民法总论最新最全自考小抄

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民法总论

单选

1、民法最早源于古罗马的市民法。

2、清起草中国第一部法典草案《大清民律草案》

3、古罗马时代,达到辉煌高度标志是《国法大全》

4、公元前450年罗马颁布《十二表法》,是罗马有史可查的第一部成文法

5、《法国民法典》是世界上第一部资产阶级的民法典。

619864月通过的《民法通则》是我国最重要的民事基本法

7、《民法通则》采用定义式的方法

8、民事权利是民法的核心

9、人格权包括:生命权、人身自由权、健康权、身体权、姓名权、肖像权、名誉权、信用权、隐私权、贞操权。

10、身份权包括:荣誉权、配偶权、亲权、亲属权、监护权、著作人身权

11、民法基本原则的特征:抽象性、统率性、非规范性

12、民法的基本原则即民法的基本精神,是民事主体参与所有民事活动的最基本的内在要求,在民法中居于非常重要的地位。

13、诚信原则的核心内容是公正

14、从本质上说,民法关系是以物为中介而体现于民事主题之间的社会关系

15、民法关系主要是一种财产关系,且在绝大多数情况下具有等价有偿的特点

16、财产关系在民法调整的社会关系中,居于主导地位,其所占数量超过人身关系和知识产权关系。

17、只有那些由民法规则的客观事实,才能成为民事法律事实。

18、民法关系是民事法律实施引起的结果。

19民事主体的特征:地位平等性,意思自治性,范围广泛性,权利义务的对应性

20、出生是自然人成为主体的实质性条件

21、自然人的权利能力始于出生

22、婚姻尚未再婚者,其婚姻关系自行恢复。

23、监护制度,是指监护人对未成年人和精神病人的人身、财产和其他合法权益依法行使的监督和保护。

24、亲权是一种身份权

25、住所的认定的解释:1自然人以其户籍所在地的居住地为住所2、经常居住地与住所不一致时,经常居住地视为住所。

26、公益法人:基金会、私立学校、医院、图书馆、科研机构、宗教教堂,宗庙等

27、法人的权力机关是法人的内部表现机构;法人的人的代表—法定代表人

28、分公司、分厂、分行等不具备的法人人格。

29、即使法人的财产不足以清偿债务时,法人的债权人也不得请求法人的创立人或其成员清偿法人的债务

30、企业法人由于下列原因之一而终止:1、依法被撤消、2、解散、3、法人破产

31、合伙合同是各方就合伙上述重大事宜达成一致协议的结果和体现

32、合伙合同是合伙成立的基础和前提条件

33 民法通则规定:合伙经营积累的财产,归合伙人共有

34、人格权:民事主体基于其法律人格而依法享有的、为赋予其法律人格所必需的权利

35、身份权:民事主体基于特定身份而依法享有的权利

36、所有权、人身权等都属于绝对权

37相对权:义务人为特定的人,权利人只有依靠义务人实施一定的行为才能实现自己权利的权利。

38、债权等属于相对权

39、在债权与担保债抵押权之间,债权为主权利,抵押权为从权利

40、抗辩权:对抗请求权或者否认对方权利主张的权利。主要是针对请求权的权利,即对抗对方当事人请求权的权利。

41、民事主体是民事权利的附载体

42、民事主体的主观意思不能成为民事权利的主体

43、民事客体是民事主体实现自己民事利益的手段和工具

44构成民法上的物具备的特征1、性;2、客观物质性的有形性;3、可支配性、可控制性;4、可使用性

45、物权关系都是以物为可体的,债权关系的客体具有多样性;物作为民法关系的客体占有十分重要的地位,是民法关系的最基本、最普遍的客体。

46、根据两个存在的物在经济效用上的主从关系的不同,物可分为主物和从物

47、孳息:由原物产生的收益,包括自然孳息和法定孳息两种

48、解除条件:指法律行为已成立并生效,但因所附条成就而效力丧失的情况

49、行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大的错误的,可以认定为重大误解。

50、法律行为无效,只是意味着当事人之间设定的权利义务关系不发生法律效力,并不意味着没有法律上的其他意义

51、因违约行为法定情形出现没履约给对方造成损失的,依法应承担赔偿损失的法律后果

52、代理权的形式应符合的条件:1、代理权应为维护被代理人的利益而行使;2、代理权的行使必须合法;3、代理权应在代理权限范围内行使;4、代理权不得滥用

53、恶意代理:代理人与第三人恶意串通,实施损害被代理人利益的行为

54、表见代理虽然本质上属于无权代理的范畴,但它是一种特殊的无权代理

55、民事责任是民事权利的保障机制

56、民事责任以民事义务为前提

57、民事责任具有明显的补偿性

58、过错推定责任属于过错责任的范畴

59、在无过错责任原则场合,依据法律规定来确定赔偿范围;在公平责任原则场合,由依据公平原则来确定赔偿范围。

60、权利人在法定的期间内不行使权利,即丧失胜诉权

61、我国民事立法采用的是诉权消灭主义的立法例

62、向人民请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年,法律另有规定的除外

63、诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算

、取得时效属于物权制度

65、我国《民法通则》第2条规定:“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系”

66、财产关系是指人们在生产、分配、交换和消费过程中形成的具有经济内容的社会关系。

67、民法调整的人身关系与主体的人身不可分离,具有专属性。如果离开主体的人身,人身关系既无法产生,也不能存在。因此,民法确认的人身权只能由特定的主体享有,除法律另有规定外,人身权不能被转让、继承。

68、人格关系经民法调整形成人格权,如生命权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权等。身份关系经民法调整形成身份权,如荣誉权、监护权、婚姻自由权。

69、民法基本原则并不仅仅体现民法某一具度和规范的内容,而是对民法调整的社会关系的本质和规律的反映,由此决定了民法基本原则的高度抽象性。它应对民法调整的社会关系的本质和特征作出全面的概括。

70、民法关系是由民法确认和调整民事主体之间的各种民事活动而形成的社会关系。

71、民法关系体现了民事主体之间的民事权利、义务关系,是民法调整的社会关系在法律上的表现。民法关系的内容在民法关系中居于核心地位。

72、法律权利能力的赋予是自然人成为法律主体的形式要件。

73、婚姻关系

配偶尚未再婚者,其婚姻关系白行恢复。关于此条规定,我们认为不甚合

,应以征得配偶的同意为条件。因为既然宣告死亡同自然死亡的效力一样,婚姻关系已经终止。那么被宣告死亡人的配偶就有自由支配其感情的权利,其感情就不受与原配偶感情的约束。即使该配偶没有再婚,也不能界定为婚姻关系自行恢复,而只能在征得该配偶同意情况下才能恢复。因为法律无法为一个感情自由的人强加婚姻关系。

配偶已经再婚的,其再婚效力不因撤销宣告而受影响。如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的,则不得认定夫妻关系自行恢复。

74监护是一种法定权,是法律为保护不完全行为能力人利益所赋予其父母的权利和义务的统一体。

亲权只适用于未成年人,商监护则适用于未成年人和成年精神病人。

75、对未成年人的监护我国未成年人的监护人,有下列几种情形(《民法通则》第16)(1)未成年人的父母。(2)父母双方死亡或没有监护能力的,由下列有监护能力的人担任监护人.(3)没有上述监护人的,由未成年人的父母所在单位或未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。(4)父母在不能履行监护职责时或死亡前,可为子女设立委托监护人或遗嘱监护人。

76、法人应具备实质要件:

①要有从事某项事业、活动的共同意志的体现②有必要的于组成人员的财产或其他必要条件。

77、法人的形式要件法律认可的条件:①有名称、组织机构、场所②符合法律规定的设立程序③法人的成立目的须合法等要求

78法人机构:董事会或执行董事、经理、监事会或监事

79、法人的分支机构即法人的某一区域设置的完成法人部分职能的业务活动机构,如分公司、分厂、分行等。它不具有的法人人格。法人的分支机构不同于母公司与子公司的关系,子公司是由法人所设立的具有法律人格的新的法人组织。

80、依《民法通则》第45条、《公司法》第181条等规定,企业法人由于下列原因之一而终止:①依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销②解散③法人破产④其他原因

81、按照公平原则的要求,一般应按照各合伙人的出资比例分配盈余。

82、债权属于相对权。

83、民事客体是民事权利最在的基础,是民事权利的标志。

84、根据两个存在的物在经济上的主从关系的不同,物可分为主物和从物。

85、民事客体的其他种类:货币、有价证券、知识产品、人身利益、行为。

86、错误行为,我国民法称做重大误解行为。

87、违反强行性规范和禁止性规范的法律行为。

88、不当得利行为构成要件:①行为人一方获得利益②他方受有损失③获利和受损之间有因果关系④没有合法根据。

、过错责任原则作为我国民法确认的最主要的、最普遍的归责原则。

90、受害人不能证明行为人主观上有过错,则行为人的民事责任不成立,此为过错责任原则的一般原则。但是,在特定情况下,也实行过错推定责任。

91、正当防卫构成条件:①实施的目的是为了使公共利益、本人或他人的合法利益免受损害②实施的对象是正在实施步伐侵害行为的违法人③实施的手段、程度限于法律规定的限度之内,是正确的、适当的,而没有超过必要限度。

92、紧急避险的构成条件:

①确实存在合法权益遭受损害的严重危机情况②没有其他解救办法可以选择③被保全的合法权益必须大于所损害的权益④救助行为的措施的当,没有超过必要限度。

93、合同责任和非合同责任的区别:①责任产生前提和基础不同②责任构成要件和适用的准据法不同③责任保护的客体不同④责任主体的范围和责任的承担主体不同⑤责任范围不同⑥举证责任不同⑦责任内容和承担方式不同

94、时效的特征:①时效是事件②时效的法定性③时效的强制性

95、《民法通则》第136条规定的1年诉讼时效的有:①身体受到伤害要求赔偿的②出售质量不合格的商品未声明的③延付或者拒付租金的④寄存财务被丢失或者损毁的

96、诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过二十年的,人民不予保护。

97、由于请求权的内容和性质的不同,对诉讼时效期间的计算不能一概而论了而应该具体情况具体分析,分别确定诉讼时效期间的起算时间:(1)财产被侵害而要求予以返还或者恢复原状的,从权利人知道或者应当知道财产被侵害、被损害以及侵害主体时起计算。(2)身体被伤害要求赔偿的,根据伤害的程度不同,分为两种情况:一是伤害明显的,应从伤害发生之日起计算;二是伤害不明显、当时没有发现的,后经检查确诊并能证明是由伤害引起的,从伤势确诊之日起计算。

(3)定有履行期限的债,从债务履行期限届至时起计算。 (4)未定履行期限的债或履行期限不明的债,从债权人给予债务人履行

债务的催告履行期届至时或者宽限期届满时起计算。 (5)附条件或附期限的债,从条件成就或期限届至时起计算。具体说,附停止条件的债,从条件成就时起计算;附始期的债,从始期届至时起计算。(6)内容为请求他人不作为的债,从义务人违反不作为义务时起计算。

多选

1私有财产神圣不可侵犯,契约自由和果实责任是民法的三相基本原则。

2民法的学说分财产说,行为说,关系说权利说

3民事权利的制度对民事主体形式民事权利给于必要的,体现为禁止权利滥用原则,诉讼时效制度,相邻权制度等

4民法的性质民法是市民法民法是权利法民法是私法民法是实体法民法是平等法

5.人格权包括申明权,人身自由权,健康权,身体权,姓名权,肖像权,名誉权,信用权,隐私权,贞操权等;身份权包括荣誉权,配偶全,亲权,亲属权,监护权以及著作人身权等。

6.民事主体主要有:自然人,个体工商户,农村承包经营户,法人,合伙等

7.民法的渊源:民事基本法民事单行法,民事特别法发布的民事法规,决议和命令各部委及所属的部门发布的命令,指示和规章最高人民的指导性文件地方性民事法规⑧特别行政区的民事法律⑨国家认可的民事习惯⑩国际条约和国际习惯

8.私法文化讲,其内涵就是私法神圣,私人自治

9.民事活动的表现三种形式享有民事权利,履行民事义务,承担民事责任

11.按照民法关系内容不同可分为财产法律关系,人身法律关系,知识产权法律关系

12.财产法律关系也称财产关系如财产所有关系,财产流转关系,财产继承关系等

13.民事法律事实的分类1事件2事实状态3行为

14.民事主体的特征1地位平等性2意思自治性3范围广泛性4权利义务的对应性团体意志须有一定的外化形式,即要人知具体形态为1所有团体组成人员之间的合议2活动宗旨3团体意志下所为的行为

15.民事义务的特征利他性,界限性,前提性,约束性

16.民事权利的分类按内容不同可分为财产权,人身权和知识产权

17.知识产权的特点1其主体职能是从事创造性智力劳动的民事主体,而不是一般的民事主体2其客体是民事主体通过创造性劳动产生的智力成果,3其内容蒹具有财产性内容和人身性内容4知识长权是专有权5具有地域性和时间性

18.按照民事义务的产生根据的不同,民事义务可分为约定义务和法定义务

19.自力保护的方式主要有:1提出请求2正当防卫3紧急避险4自助行为

20.民事客体的特征1客观性2多样性3特定性4利益性5法定性6可支配性

21.构成民法上的物应具备以下特征:12客观物质性和有形性3可支配性,可控制性4可使用性

22.意思表示的构成要素:1目的意思2效果意思3表示性为

23.无效行为表现为:1未成年人的行为非为纯获利行为2未成年人的行为其法定代理人不同意3明显对未成年人的不公平的行为

24.附条件法律行为1条件2对所附条件的要求3条件的主要种类

25.肯定性法定行为包括:1善意取得2占有取得3时效取得4无因管理等行为

26.否定性法定行为包括:1侵权行为2违约行为3不当得利等

27.无因管理构成要件1为他人管理事物2有为他人谋利益的意思3没有法定或约定义务

28.不当得利行为的构成要件1行为人一方获得利益2他方受有损失3获利和受损之间有因果关系4没有合法根据

29.代理的种类按照代理产生的根据不同,可分为委托代理,法定代理和指定代理

30.按照代理行为凡是的不同可分为积极代理和消极代理

31.按照代理次序不同可分为本代理和复代理

32.代理权的滥用主要有以下几种情形:1自己代理2双方代理3恶意代理

33.失效的特征:1时效是事件2时效的法定性3时效的强制性

34.诉讼时效的特征1具有消灭时效的性质2只发生消灭胜诉权的后果,并不发生消灭实体权利的后果3诉讼时效具有强制性4不同种类的诉讼时效具有不同的适用范围

35.引起诉讼时效中断的法定事由主要有:1提起诉讼2权利人主张权利3义务人同意

履行义务

36.自然中断的事由主要有:1占有意思改变2占有人自行中止占有3占有物被侵夺或遗失而未依法回复4占有性质变更

37.民法法条竞合的种类:1冲突性法条竞合2并存性法条竟合3择一性法条竟合

38、民法的学说有:财产说、行为说、关系说、权利说。

39、按照民事主体行使和实现权利的方式的不同,财产关系可分为物权法律关系和债权法律关系。

40、团体主体的构成要件:①团体主体的实质要件②团体主体的形式要件-法律承认

41、按团体受益对象的不同,可分为公益法人和私益法人。

43、企业法人,即以营利为目的,并具有法人资格的经济组织。非企业法人,即不以营利为目的的法人,主要包括:①机关法人,即具有行政职能的法人②事业单位法人,为社会公益事业所成立的法人③社会团体法人,除上述二者以外的所有非企业团体组织。

44、按照民事权利作用的不同,可分为支配权、请求权、形成权、抗辩权。

45、民事义务的分类:①约定义务和法定义务②积极义务和消极义务③主给义务和附随义务

46、私力保护的方式:①提出请求②正当防卫③紧急避险④自助行为

47、根据物是否具有特征的不同,物可分为特定物和种类物。

48、一般生效要件:①行为人有相应的行为能力②意思表示自愿、真是③行为内容合法④行为不违利益

49、对所附条件的要求:①必须是不确定的事实②条件必须可能③条件必须合法

50条件的主要种类:①延缓条件,或称停止条件;如我儿子考上大学,盖房子就卖给你,“我儿子考上大学”即为延缓条件②解除条件;如房屋租给你住,如果我结婚,则解除租赁合同。“结婚”即为解除条件

51、可撤销法律行为的适用情形:胁迫行为、欺诈行为、错误行为。

52、法定否定行为:不当得利行为、侵权行为、违约行为。

53、引起诉讼时效中止的法定事由主要有:不可抗力和其他障碍。

54、引起诉讼时效中断的法定事由主要有:提起诉讼、权利人主张权利、义务人同意履行义务。

55、法定中断的事由主要有:权利人向提起诉讼、向占有人提出请求、占有人承认权利人的权利。

名词解释

1、民法:是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范

2民法关系:也称民事法律关系,是指由民法确认和调整的、以民事权利和民事义务为核心的社会关系,是民法调整的民事主体之间的平等性财产关系、人身关系、知识产权关系在法律上的表现。

3民事法律事实:是指民法规定的,能够在民事主体之间引起民法关系发生、变更、消灭的客观实施状态。

4民事主体:是指依照民法规定,能够参与一定民事活动,并且享有民事权利和承担民事义务的人的总和。

5非法人团体:是指虽不具有法人资格,但可以自己的名义从事民事活动的团体。

6民事权利能力:是法律赋予自然人享有民事权利和承担民事义务的资格。

7民事行为能力:是自然人以自己的意志行使民事权利、承担民事义务的资格。

8宣告失踪:是指自然人离开自己的住所或居所下落不名达一定期限,依法宣告其为失踪人的制度。

9法人:是指包括人的因素和物的因素相结合所形成的客观有机实体的法律化,是以其的人格享有权利、承担义务的人。

10合伙:是指两个以上的人为了共同的经济目的,自愿签定合同,共同出资,共同经营,共享利益,共担风险,对外负无限连带责任的民事主体。

11民事权利:是权利主义在法定规范内按照自己的意愿为一定行为或者要求义务主体为一定行为,以便实现自己的某种利益的可能性,或者权利人直接享有某种利益的可能性。

12民事义务:是指义务主体为了满足权利主体实现某种利益上的需要而为一定行为或者不为一定行为的必要性。

13人身权:是指民事主体享有的、与民事主体的人身不可分离的、以人身所体现的精神利益为内容的权利。

14民事客体:也称民事权利的客体或者民事权利的标的,它是指民事租户仪为了实现其民事权利和民事利益而按照其意思能够支配的对象或目标。

15民法上的:民法上的物,是指存在于民事主体之外的,能够被民事主体控制、支配,能够满足民事主体的某种利益需要,并可以构成民事主体财产组成部分的各种物质实体。

16无因管理:是指没有法定的或约定的义务,为避免他人利益受损失,自愿管理他人事务或为他人提供服务的行为。

17善意取得:是指无权让与人处分他人的东超或不动产,如果第三人基于善意而对该项动产取得占有,则依法直接取得该动产的所权或他物权。

18不当得利行为:是指没有合法依据,使他人受到损失而自己获得利益的行为。

19代理:是指代理人在代理权范围内,以被代理人名义向第三人为民事行为,并由被代理人直接承受该行为的民事法律后果的一种制度。

20代理权:是指代理人享有的以被代理人的名义与第三人实施民事行为,并使其法律效果直接归属于被代理人的一种资格。

21表见代理:是指行为人虽然没有代理权,但客观上存在足以使善意第三人相信行为人具有代理权的事实或者理由,依法应由被代理人承受其法律后果的无权代理。

22民事责任:是民事法律责任的简称,它是指民事主体对其违反民事义务的行为所应承担的法律后果。

23时效:是指法律规定的一定事实状态持续达到一定期间后即发生一定法律后果的制度。

24诉讼时效:是指权利人在法定期间内不行使权利,即丧失胜诉权的制度,它属于消灭时效的范畴。

25民事法条竞合:是指对于同一民事法律事实,两个以上的民事法条规定的构成要件互相重合、包含或交集,导致对同一法律事实由两个以上法条同时予以调整的情形。

26财产权是指民事主体享有、以财产权益为内容或者直接体现某种经济利益的权利。

27知识产权又称智力成果权,是指民事主体对其创造性智力成果依法享有的专有性的民事权利。

28不可得利行为是指没有合法依据,使他人受到损失而自己获得利益的行为。

29诉讼时效的中止是指在诉讼时效进行中,因发生一定的法定事由,致使权利人不能行使请求权而暂时停止计算诉讼时效期间,待障碍时效进行的法定事由消除之后,继续计算诉讼时效期间的制度。

简答

一、我国《民法通则》第2条规定的民法的调整对象:1、平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系。(1)主体地位平等(2)主体意思表示自由 (3)内容大多数具有等价有偿的特点 2、平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的人身关系(1)主体的地位平等(2)内容的非财产性(3)与民事主体人身的不可分离性

二、民法的价值:1、民法维护民事主体的生存秩序 2、民法为民事主体的民事活动提供法律规则3、民法为民事主体的意思和活动自由提供法律保障4、民法为提高民事主体的民事活动效率提供法律保障。

三、民法基本原则的概念年和特征:民法基本原则是指在效力上贯穿于整个民法制度和规范之中的民法根本原则,是指导民事立法、司法、守法和进行民事活动的具有普遍指导意义的基本行为准则。特征如下:1、抽象性2、统率性3、非规范性

四、民法关系的分类:1、财产法律关系、人身法律关系和知识产权法率关系 2、无锡权法律关系和债权法律关系3、绝对法律关系和相对法律关系4、单一法律关系和复合法律会关系5、单务法律关系和双务法律关系6、涉外民法关系和非涉外民法关系

五、民事法律事实的特征1、民事法律事实是一种客观事实现象,即客观存在的现象,而不是人主观臆想出来的东西。2、民事法律事实必须是由民法规定的、并且符合民法规定。3、民事法律事实必须同一定的民事法律效果相联系,即能够在民事主体之间引起民法关系的发生、变更和消灭。

六、民法主体的含义:1、民法主体以民事活动为其发生前提和背景。2、民事主体体现了民事活动的主动因素。3、民事主体以民法的确认为标志。4、民事主体是民法关系的当事人,是民法关系的构成要素。

七、我国自然人事行为能力的划分1年龄标准与行为能力的划分:(1)不满10周岁的未成年人为完全无民事行为能力人。(2)10周岁以上的未成年人为民事行为能力人。(3)18周岁以上的成年人为完全民事行为能力人。2、智力标准与行为能力的划分:(1)完全不能辨认自己行为的精神病人(包括痴呆人)为无民事行为能力人。(2)不能完全辨认自己行为的精神病人为民事行为能力人

八、宣告失踪的条件:1、下落不明满22、必须经利害关系人申请3、经宣告,公告期为3个月

九、宣告失踪的法律后果1、确定财产代管人2、债务之履行与接受履行

十、宣告死亡的条件:1、须下落不明达一定期限2、须由利害关系人申请3、宣告死亡的法定程序

十一、法人应具备的条件1、实质条件:(1)要有从事某项事业、活动的共同意志的体现(2)有必要的于组织人员的财产或其他必要条件2、形式要件法律认可的要件(1)有名称、组织结构、场所等(2)符合法律规定的设立程序等(3)法人的成立目的须合法等要求

十二、合伙的特征:1、合伙的主体为两个或两个以上的人2、合伙依据合伙合同而成立3、合伙是一种共同出资、共同经营的关系4、合伙是一种共享利益、共担风险的关系

十三、合伙与法人的区别1、合伙不具有严密的组织性2、合伙财产特点与法人财产特点不同3、合伙的经营规模一般不如法人经营规模大4、合伙自己不能承担责任,由各合伙人对合伙债务承担不限连带责任,法律另有规定的除外。

十四、民事权利的特征1、民事权力的内容具有利益性2、民事权力的行使具有法定或约定的界限性和性3、民事权力的实现具有条件性4、民事权力的法律保障性

十五、民事权利和民事义务的联系:1、两者共同构成了民法关系的完整内容2、两者相互依存、相互对应、相互联系3、两者是联结民法关系双方当事人的纽带4、两者的分类具有共同性

十六、民事权力的行使1、民事权力行使的目的在于实现权利的内容,满足权利人的利益需要2、民事权利行使的目的能否达到,既要取决于权利人的行使权利的行为,又要取决于义务人的履行义务的行为3、民事权利的行使主体,既可由权利人自己亲自行使权利,也可依法由他人代理行使权利4、民事权利的行使方式,既可通过某种事实行为来行使,也可通过某种民事行为来行使5、民事权利的行使,应接受必要的和约束,即行使权利,应遵守法律规定,尊重社会公德和社会公共利益,不得滥用权利。

十七、无效法律行为的法律后果1、返还财产2、赔偿损失3、追缴财产4、其他法律后果

十八、善意取得构成要件1、其行为主体仅限于第三人,通常是指与无权让与人从事交易的受让人2、其行为标的多限于可流转的财产或不动产3、善意地从无处分权人手中受让财产之占有4、须依一定的意定行为而取得

十九、诉讼时效的种植和诉讼时效的中断的比较:诉讼时效的中止和诉讼时效的中断都是在诉讼时效进行过程中因一定的法定事由的发生,阻碍了诉讼时效的进行和完成,此为两者相同点。两者也存在明显区别:1、发生的时间不同,诉讼时效的中止只能发生于时效期间的最后6个月内;诉讼时效的中断则可发生于时效期限内的任何时间。2、法定事由的性质不同,引起诉讼时效中止的法定事由不是当事人在主观意志能够决定的事实;而引起诉讼时效中断的法定事由是当事人主观意志能够决定的事实。3、法律效果不同,诉讼时效的中止并不导致法定事由发生之前已经进行的时效期限归于消灭,而诉讼时效的中断则导致法定事由发生之前已经进行的时效期间归于消灭。

二十、民法的适用原则:1、优位法优于劣位原则2、特别法优于普通法原则3、新法优于就发原则4、强行法优于人意法原则5、例外规定优于原则规定6、具体规定优于抽象原则规定

二十一、民法调整的财产关系特点 1、主体地位平等2、主体意思表示自由 3、内容大多数具有等价有偿的特点

二十二、民法调整的人身关系特点11、主体地位平等2、内容的非财产性3、与民事主体人身的不可分离性。

二十三、民法的特征:1、民法规范是强制性和任意性的结合2、民法的调整方法体现了民事主体意义自治性和国家意志强制性的结合,并侧重体现前者。

3、民法规范是行为规范兼裁判规范。

二十四、民法作为法律关系中的一种包含1民法关系是由民法确认和调整民事主体之间的各种民事活动而形成的社会关系。2民法关系是民事主体之间的社会关系3民法关系是一种思想意志的社会关系

4、民法关系是依靠国家强制力保障的社会关系

二十五、民法关系的特征1民法关系是一种平等性的社会关系2民法关系是以民事权利和民事义务为核心的社会关系3民法关系主要市一种财产关系,且在绝大多数情况下具有等价有偿的特点。

二十六、民事义务的特征:①民事义务的利他性②民事义务的界限性③民事义务的前提性④民事义务的约束性

二十七、人身权的特点:①人身权以民事主体的人身为基础,与民事主体的人身不可分离②人身权以民事主体的人身体现的精神利益为内容,其本身不直接具有财产内容,不能用金钱加以体现和衡量③人身权与财产权有一定联系④人身权具有绝对性和支配性

二十八、民事权利的行驶的含义:①民事权利行使的目的在于实现权利的内容,满足权利人的利益需要②民事权利行驶的目的能否达到,既要取决于权利人的行驶权利的行为,又要取决于义务人的履行义务的行为③民事权利的行驶主体,既可由权利人自己亲自行驶权利,也可依法由他人代理行驶权利④民事权利的行驶方式,既可通过某种事实行为来行驶,也可通过某种民事行为来行驶⑤民事权利的行驶,应接受必要的和约束,即行使权利,应遵守法律规定,尊重社会公德和社会公共利益,不得滥用权利。

二十九、代理的特征:

①代理是代理人在代理权限范围内代替被代理人为民事行为;这里有两层含义:第一,代理是由代理人代替被代理人为民事行为。第二,代理要求代理人在代理权限范围内为民事行为。②代理是由代理人为民事行为,而不是被代理人为民事行为③代理是代理人以被代理人的名义为民事行为,而不是以代理人自己的名义为民事行为④代理是由代理人所为的民事行为的民事法律后果直接归属于被代理人。

三十、代理的有效要件:

①代理人须有相应的民事行为能力②代理人享有代理权,且在代理权限范围内实施民事行为③代理人必须以被代理人的名义实施民事行为④代理行为的内容须不与法律禁止性规定相抵触。

三十一、公平责任原则与无过错原则区别:

①责任构成要件不同②免责条件不同③适用范围不同④确认赔偿范围的依据不同⑤责任承担主体不同

三十二、诉讼时效的中止与中断的区别:①发生的时间不同;②法定事由的性质不同;③法律效果不同。

三十三、民法的适用除了要遵循社会主义法律的一般适用原则外,还应遵循的原则:①上位法优于下位法原则②特别法优于普通法原则③新法优于旧法原则(后法优于前法原则)④强行法优于任意法原则⑤例外规定优于原则规定⑥具体规定优于抽象原则规定

论述

一、民法的性质

答:1、民法是市民法 所谓市民社会,是与政治国家相对应的概念。随着社会利益分化为私人利益和公共利益两大相对立的体系,整个社会就为市民社会和政治国家两个领域;

2、民法是权利法 民法的核心内容在于规定和确认民事主体的民事权利。民法是商品经济的产物和表现形式,它必然反映商品经济的本质要求和规律;

3、民法是私法 公私划分标准又要有三种:利益说、意思说和主体说。我们认为,利益说较妥。民法正是以民事权利为本位,以民事主体私人利益为核心内容的法律规范;

4、民法是实体法 民法只要规定民事主体之间的实体权利、义务和内容,是民事主体进行民事诉讼的依据;

5、民法是平等法 民法是调整商品经济关系的基本法,商品经济强调商品生产经营者地位平等,所有商品生产经营者都具有人格,彼此之间互不隶属。

、民法关系的构成要素

答:民法关系的构成要素是指构成某一民法关系所必须具备的因素或者条件。任何民法关系都必须具备主体、内容和客体三要素,缺少其中一个要素,都不构成民法关系。

(一)、民法关系的主体,也称民事主体,是指参加民法关系,并在其中享受民事权利、承担民事义务的当事人。它是一切民法关系得以展开的前提,也是一切民法制度实现价值的最终归宿。我国民事主体的种类主要包括:自然人、法人、合伙、个体工商户、农村承包经营户以及其他民事主体等。

(二)、民法关系的内容,是指民法确认的民事主体享有的民事权利和承担的民事义务的总和。因此,民法关系体现了民事主体之间的民事权利、义务关系,是民法调整的社会关系在法律上的表现。民法关系的内容在民法关系中居于核心地位,体现在:

1、民法关系的内容是构成民法关系必不可少的要素之一;

2、民法关系既是把民事主体与民事客体联系起来的中介和桥梁;

3、民法关系的内容直接决定着民法关系的性质以及民法关系之间的区别;

4、民法关系是实现民法功能的必要手段。

(三)民法关系的客体,也称民事权利的客体,它是民事权利、义务的附载体,是民事权利的客观表现形式,是民事主体为了实现其民事权利和民事利益而按照其意思能够支配的对象或目标。

、民事客体的功能

答:一、民事客体是民事权利存在的基础 一方面,民事客体是民事权利的附载体,它是民事权利的一种外化形式;另一方面,民事权利依赖于民事客体,民事权利的存在以民事客体的存在为前提

二、民事客体是民事权利的标志 即民事客体标示民事权利的存在、变化、范围和价值量。其具体含义为:

1、民事客体是判断民事权利是否存在、是否发生变化的最重要的标准之一;

2、民事客体标示着民事权利的范围和界限;

3、民事客体标示着民事权利价值量的大小。

三、民事客体是民事主体支配的对象 民事客体是民事主体为了实现其民事权利和民事利益而支配、追求的目标。具体包括:

1、从本质上说,民事活动的目的在于追求和实现民事利益;

2、民事客体是民事权利的对象。

四、民事客体是民事主体进行民事活动的媒介 民事活动的进行和展开,还需要一定的终结把不同的民事主体联系起来,而民事客体常常就起着这种作用。

五、民事客体具有流转功能 从民事客体的角度看,民事活动实际上也是一个民事客体在不同民事主体之间进行相互流转的动态过程。

六、民事客体是实现民事利益的工具 理由在于:

1、民事客体是民事权利的附载体;

2、民事主体占有、支配和控制民事客体是民事权利真正得到实现的标志和体现;

3、民事主体为了实现民事权利进行的民事活动往往依赖于民事客体;

4、在民事主体的民事权利受到破坏时,为了救济民事权利,往往通过对民事客体的修补来恢复民事权利。

、无权代理的法律后果

答:无权代理的法律后果,因无权代理的情形不同而存在差异

一、狭义无权代理的法律后果 它在对于代理人、善意第三人、无权代理人所产生的不同权利、义务及责任。在一般情况下,狭义无权代理中因代理人欠缺代理权,故应认定无效。狭义无权代理的法律后果应区分不同情况,具体分析:

1、对被代理人的后果 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。无权代理产生后,法律赋予被代理人享有追认权和拒绝权;

2、对善意第三人的法律后果 为了兼顾保护善意第三人的合法利益,法律同时赋予善意第三人享有催告权和撤消权。催告权的实质在于要求被代理人在一定的期限之内应对无权代理是否予以承认作出明确答复;撤消权一经善意第三人行使,不仅使无权代理关系归于消灭,确定了无权代理行为的无效性,而且意味着被代理人不得再行使追认权。

3、对无权代理的法律后果 如果没有得到被代理人的追认或者善意第三人的撤回,则应由代理人承担由此产生的民事责任。

、表见代理的法律后果 符合构成要件的表见代理,产生以下后果:

1、对被代理人的后果 在外部关系上,当善意第三人主张表见代理的效力时,表见代理产生的后果与有权代理相同,直接由被代理人承担,被代理人不得予以否认;

2、对无权代理人的后果 在内部关系上,被代理人因承受表见代理的后果而受到损失的,有权向无权代理人请求赔偿;

3、对善意第三人的后果 在表见代理场合,善意第三人对表见代理的后果,有权选择主张表见代理或者主张狭义的无权代理。

、民事责任归责原则的体系 根据我国民法通则的规定,民事责任的归责原则有下面几种:

一、过错责任原则 也叫过失责任原则,它是以民事主体主观上具有过错作为承担民事责任的条件的准则。过错责任原则作为我国民法确认的最主要的、最普遍的归责原则,广泛适用于除法律另有规定外的一般民事责任的认定和归结。

二、无过错责任原则 也叫无过失责任原则,它是指不以行为人主观上是否具有过错作为承担民事责任的条件的准则。依据该原则,民事主体造成他人损害的,即使主观上没有过错,也应基于法律规定承担民事责任。无过错原则是对过错责任原则的补充。

三、公平责任原则 它是指在受害人受到重大损害的情况下,由于既不能实行过错责任原则,也不能实行无过错责任原则,而导致出现如果不对受害人的损害予以补偿而显失公平的状态,则由人民按照“公平合理负担”原则,并根据实际情况,判定由当事人分担损害的原则。

所以,上述三种原则是民事责任的归责原则。

案例

1、《民法通则》第9条规定:公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。

210周岁以上的未成年人为民事行为能力人。其民事行为受到的人,其中与年龄和智力相适应的民事行为应为有效,其余民事行为则是只有由法定代理人代理或征得法定代理人同意时才为有效。

3、宣告死亡,是指自然人下落不明达到一定期限,经利害关系人申请,宣告其死亡的制度。(详见简答宣告死亡的条件)

4、法人应具备的要件(详见简答题)

5、最高人民《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第71条规定:行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大的错误的,可以认定为重大误解。也就是对一方不公平。

6、善意取得:是指无权让与人处分他人的东超或不动产,如果第三人基于善意而对该项动产取得占有,则依法直接取得该动产的所权或他物权。构成要件:(详见简答)

7、表见代理:是指行为人虽然没有代理权,但客观上存在足以使善意第三人相信行为人具有代理权的事实或者理由,依法应由被代理人承受其法律后果的无权代理。表见代理虽然本质上属于无权代理的范畴,但它是一种特殊的无权代理。

8、我国自然人民事行为能力的划分

1年龄标准与行为能力的划分

年龄标准的内在依据主要是根据自然人的智力发育程度,但在大多大年龄上自然人的意识能力发育成熟或相对成熟的确是一个法律价值问题。如成年人年龄,法国、意大利、荷兰等国民法规定为21岁;瑞士、日本民法为20岁;英国、我国民法为18岁。

我国自然人行为能力依年龄标准划分为以下几种情况:

其一,不满10周岁的未成年人为完全无民事行为能力人。即不具有实施民事法律行为的资格,其民事活动应由其法定代理人代理。

其二,10周岁以上的未成年人为民事行为能力人。即民事行为能力

受到的人,所做出的与年龄和智力相适应的民事行为应为有效,其余民事行为则只有由法定代理人代理或征得法定代理人同意时才为有效。

其三:18周岁以上的成年人为完全民事行为能力人。即可以其的人

格行使民事权利和承担民事义务。

依照《民法通则》第11条的规定,16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。

2、智力标准与行为能力的划分。

这是以智力的正常与缺陷为依据对行为能力所作的划分。

其一,完全不能辨认自己行为的精神病人(包括痴呆人)为无民事行为能力人。

其二,不能完全辨认自己行为的精神病人为民事行为能力人。

至于精神正常程度的判断,须由医学上做出鉴定,并经人民的无民事行为能力或行为能力的宣告程序。依我国《民事诉讼法》规定,对精神

病人的宣告一般有以下两个步骤:

(1)须经利害关系人申请;

(2)根据精神健康程度作出判定。

当然,在精神病人恢复正常后,经本人或利害关系人申请,可撤销原宣告,宣告符合其身份的行为能力。有学者主张精神病人恢复正常后,应宣告为完全民事行为能力是不全面的。举例说,未成年人12岁时被宣告为行为能力人,15岁时恢复正常,他仍是行为能力人。

9、宣告死亡的条件

1须下落不明达一定期限 下落不明,是指自然人离开其住所或居所,没音讯的状态。 下落不明需要的期限依据具体情形有以下几种:普通期限为4,即一般适用宣告死亡的期限为4年;特别期限为2年,如因遭遇特别危险如战争、地震、海难及其他重大灾难等意外事故引起的失踪;不定期限,即因意外事故下落不明,经有关机关证明该公民不可能生存的,自意外事故发生时起虽未满2年,但经有关机关证明该自然人不可能生存的,也可以申请宣告死亡。年,但经有关机关证明该自然人不可能生存的,也申请宣告死亡。未满2年,具体情况为多长,法律没有规定,但是,可根据有关机关提出在证明及有关实际情况加以确定。

法定期间的计算,通常情形之下落不明,应从自然人最后离开其住所或居所之日起算;属于因意外事故下落不明的,应从事故发生之日起计算。战争期间下落不明的,下落不明的时问从战争结束之日起计算。

2、须由利害关系人申请

此所谓利害关系人,包括被申请人之近亲属及与其有民事权利义务关系的

自然人和法人。例如配偶、继承人、受遗赠人、债权人、债务人、法定代理人、人寿保险合同之受益人等。关于利害关系人申请是否有次序问题,《民法通则贯彻执行意见》第25条规定,申请宣告死亡的利害关系人的顺序是:

(1)配偶;(2)父母、子女;

(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;(4)其他有民事权利、义务关系的人。这种制度设计应该说是不全面的,它有违宣告死亡制度保护所有利害关系人利益之目的。举例说,其配偶不提出宣告死亡,债权人无论多着急都不能主张夫妻共有财产的分割。

3.宣告死亡的法定程序

受理宣告死亡案件后,应立即发出寻找下落不明人的公告。公告期为1年,因意外事故下落不明的,经有关机关证明不可能生存的,公告期为3个月。公告期间届满,仍不能确定失踪人是否生存的,即做出宣告死亡的判决。判决中应确定被宣告死亡人的死亡日期,判决书中未确定的,以判决宣告之日为被宣告死亡人的死亡日期。

10、宣告死亡的意义

1.宣告死亡有同自然死亡相同的法律效力

(1)本利能力的部分终止权利能力作为行使权利、履行义务的一种资格,它和人格是统一体,这里

终止的只是生物学意义上的和心理、精神感受层次的人格利益,而社会意义上的人格利益并不终止。社会意义上的人格利益是在社会交往过程中形成的,它可以于人的生物载体永恒存在。正是在这个意义上,我们才找到了死者人格权应受到保护的依据。至于在多长时间内,多大范围内找到合理保护死者人格利益的依据则是一个法律制度的具体设计问题。如已故海灯法师的名誉权被侵犯案件即应受到法律保护。

(2)婚姻关系终结

人被宣告死亡后,其与配偶的婚姻关系自死亡宣告之日起消灭。

(3)继承关系开始

继承关系从被继承人死亡之时开始,被继承人被宣告死亡之时,当然也是继承开始的时间。这样,在清理宣告死亡人债权债务关系的前提下,继承开始。

2.宣告死亡与自然死亡的法律效力的不同之外空间上,宣告死亡的效力仅限于以受宣告人原住所地为中心的区域。

11、法人基本的责任形态有限责任

有限责任即法人仅以自己的财产承担债务,不以法人成员的财产和法人创立人的财产承担法人债务。对此,可从以下方面理解:

(1)在对外关系上.法人的责任与其创讧人或成员的责任相分离.法人只对因自身活动所产生的法律后果负责。相对人在追究法人的责任时.也应只以法人的财产为限:即使法人的财产不足以清偿债务时,法人的债债权人也不得请求法人的创立人或其成员清偿法人的债务:

(2)在内部关系上,法人承担责任所需的财产是由其创立人或成员投资形成的,所以,法人承担责任与其创立人和成员有着内在的财产关系。法经营的盈亏、责任的轻重,最终都影响着其组成人员的利益。法人的有限责任是法人制度的生命力之所在,它使巨大资本的聚集成为可能。

12、无因管理(详见名词解释和多选

13、无权代理:是指行为人没有代理权而以本人的名义实施“代理”行为。

其特征有:①行为人以本人名义实施“代理”行为②行为人实施的“代理”行为,欠缺代理权。行为人与第三人之间的民事行为有效。无权代理的情形:①没有代理权而为代理行为②超越代理权限而为代理行为③代理权终止后仍为代理行为。狭义无权代理的法律后果(见论述);表见代理的定义及法律后果(见论述)

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